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一、軍事租賃的法律特征

軍事租賃具有以下法律特征：一是出租人的廣泛性。出租人是租賃物的所有權(quán)人或合法使用權(quán)人。具體包括政府部門、企事業(yè)單位、集體組織、軍事部門、個人等以民事主體身份參與契約的一切主體。二是承租人的特定性。在軍事租賃中，承租人僅為軍事部門、軍事單位及其代表它們的單位或個人。至于什么級別的軍事部門、軍事單位和個人才有締約權(quán)，需要法律加以明確。三是客體具有軍事價值性。軍事租賃的客體必須具備一定的軍事價值，也即可以為軍隊建設和軍事行動所用，不具有軍事價值的物件是不可能成為軍事租賃客體的。四是軍方的優(yōu)先契約性。軍方的優(yōu)先契約性是軍事租賃具有軍事屬性的體現(xiàn)，也是保障緊急狀態(tài)下國防利益的現(xiàn)實需要。五是等價有償性。等價有償是租賃的基本特征，軍事租賃也不例外，軍方在優(yōu)先契約權(quán)下取得的合同利益，也需要付出對價。比如在抗洪搶險中，村民甲擁有的一艘沖鋒舟同時被連隊乙和村民丙看中，則乙連隊只能在同等價位下優(yōu)先租得該沖鋒舟。

二、建立多樣化軍事任務中軍事租賃法律制度的現(xiàn)實意義

我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，各類物品產(chǎn)權(quán)關系的日益明晰，公開平等交易制度的逐步確立，給軍隊執(zhí)行多樣化軍事任務時的資源籌供帶來巨大影響。發(fā)展軍事租賃是開辟資源配置的新渠道、新思路，即以很低的資金代價獲得對一定軍事資源的使用權(quán)，從而有效解決我軍執(zhí)行多樣化軍事任務時的資源短缺問題。實踐呼喚制度，制度保障實踐，只有對軍事租賃立法，才能從制度上保障軍事租賃的健康發(fā)展。

（一）軍事租賃立法有利于保障多樣化軍事任務資源需求

近年來，我國自然災害頻發(fā)，軍隊在南方雪災、汶川地震、玉樹地震等大災大難中發(fā)揮的應急救災作用，成為新時期我軍執(zhí)行多樣化軍事任務的偉大實踐。隨著我軍遂行多樣化軍事任務常態(tài)化、規(guī)范化，受軍內(nèi)外因素的影響，軍事租賃實踐不斷涌現(xiàn)。從內(nèi)因上看，軍隊內(nèi)部尋求解決軍費短缺與軍事資源需求量大這一矛盾的有效手段，自然促進了軍事租賃的發(fā)展。軍隊執(zhí)行多樣化軍事任務中對物資需求的臨時性、突發(fā)性特點，決定了采用租賃形式將大大提高軍費使用效益。從外因上看，我國市場經(jīng)濟的發(fā)展、民用租賃市場的完善、生產(chǎn)和資本流動頻繁等因素，極大刺激了軍事租賃的需求。然而，在缺乏法律制度保障的情況下，軍事租賃的順利發(fā)展客觀上受到阻礙。其原因在于：軍隊是一個高度集權(quán)的組織，下級嚴格服從上級意圖，任何另辟蹊徑的做法都有可能不受鼓勵。在軍事租賃領域，如果沒有明確授權(quán)，軍事人員將不會輕易嘗試這一資源籌供方式。更為重要的是，軍事單位不是自負盈虧的經(jīng)營性組織，沒有獨立的財務收支能力，有關人員主動采用租賃方式的可能性很小。

（二）軍事租賃立法是國民經(jīng)濟動員制度的必要補充

不可否認，軍隊在執(zhí)行多樣化軍事任務中，作為國民經(jīng)濟動員制度的軍事采購、軍事征收、軍事征用在資源籌供中各自發(fā)揮著不可替代的作用，但這些行政性、命令性色彩較濃的制度，遠不能滿足市場經(jīng)濟條件下軍隊遂行多樣化軍事任務的需求，這就需要充分發(fā)揮軍事租賃制度的補充功能。軍事租賃彌補軍事采購的動員缺陷。軍事采購與軍事租賃相比而言，

首先，二者物權(quán)變動形式不同。前者是永久性轉(zhuǎn)移資源的所有權(quán)，后者則是臨時性獲得資源的使用權(quán)，期滿即還。物權(quán)選擇上的根本性差異，使得二者在制度安排、實踐操作、支付對價和風險轉(zhuǎn)移上都大相徑庭。

其次，軍費使用上的不同。通過分批次交納租金，可以有效緩解軍方資金緊缺的壓力，運用融資手段達到“融物”的目的，有利于有限軍費的周轉(zhuǎn)。

再次，合同契約靈活性不同。從我國現(xiàn)行軍事采購制度來看，其具有很強的計劃性，供給主體相對確定，客體主要是軍隊所需的永久性物資，但靈活性遠不及軍事租賃。另外，在軍事租賃中，當事人的地位基本上是平等的，出租方的義務僅在緊急狀態(tài)下有所加強。軍事租賃以上優(yōu)勢，有利于發(fā)揮市場機制作用，降低市場交易成本，保障民間資源投入到多樣化軍事任務中來，大大增強國民經(jīng)濟動員潛力，很大程度上彌補軍事采購的不足。軍事租賃彌補軍事征用的動員缺陷。從區(qū)別上看，首先，兩者強制性不同。軍事征用跨越公權(quán)與私權(quán)兩大領域，是典型的公權(quán)對私權(quán)的限制和干預，對民間資源采取“拿來主義”。而軍事租賃更多的是關注互利，追求等價有償。其次，兩者性質(zhì)不同。軍事租賃是一種契約關系，交易主體雙方處于平等地位。軍事征用則是純粹的國家行為，是國家利用自身權(quán)威實行的一種強制性制度安排。

第三，兩者的作用范圍、層次不同。軍事租賃一般是軍民兩方的直接交易，屬于微觀領域內(nèi)的一種資源配置方式。而軍事征用須由軍方向國防動員機構(gòu)提出需求，國防動員機構(gòu)再利用國家權(quán)威與相對方進行交易，其有嚴格的程序性要求。

第四，兩者支付原則不同。軍事租賃的租金是按照市場行情確定的，而軍事征用補償?shù)亩嗌僖鶕?jù)國家財政狀況、當時市場行情、征用相對人的具體情況等來確定。軍事租賃彌補軍事征收的動員缺陷。軍事征用與軍事征收有著本質(zhì)區(qū)別，軍事征收剝奪了物主的所有權(quán)。與軍事租賃相比，軍事征收無市場品質(zhì)可言，談不上主體雙方的平等自愿，物主大多處于被動的地位。而軍事租賃在充分尊重各市場主體的前提下，更富有關注民生的情懷，能夠不斷激勵軍民資源的融合，是實現(xiàn)寓軍于民的重要途徑。在微觀經(jīng)濟層面，軍事租賃的市場交易品質(zhì)必然刺激出租方積極追求締約行為，便于更多外部資源參與到多樣化軍事任務中來?？梢?，在多樣化軍事任務突發(fā)性強、緊迫性高的現(xiàn)實環(huán)境下，軍隊平時戰(zhàn)備物資不可能滿足多樣化軍事任務需要，靠臨時大量采購也不現(xiàn)實，靠征收征用又必須遵守相關繁瑣程序，靠發(fā)動群眾捐獻又十分有限，這就為建立軍事租賃法律制度創(chuàng)造了必要條件。

三、建立多樣化軍事任務中軍事租賃法律制度的構(gòu)想

結(jié)合我國軍事立法實際，應著眼于完善軍隊執(zhí)行多樣化軍事任務法規(guī)體系這一目標，與其他經(jīng)濟動員制度一道，建立層次鮮明、可操作性強的軍事租賃法律制度。

（一）軍事租賃立法的基本原則

保障軍事利益原則。軍事租賃的國防義務性要求它服從和服務于軍事行動，并以追求軍事效益最大化為目標。但作為承租人的軍方不能利用締約權(quán)或發(fā)包權(quán)從事營利活動。確立這一原則，是軍方在緊急狀態(tài)下行使優(yōu)先締約權(quán)的正當性基礎。尊重市場規(guī)律原則。軍方要按照市場經(jīng)濟規(guī)律辦事，以平等主體身份參與到租賃合同締約中來。在賦予軍方優(yōu)先締約權(quán)的同時，要約束其特定權(quán)利的行使，盡可能降低租賃成本。軍方按級賦權(quán)原則。不同級別的軍事單位或部門要量力而行，能履行多大的義務，就享受多大的權(quán)利。立法應將租賃決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)賦予相應的軍事單位或部門，保障軍事租賃實務的可操作性。區(qū)分平時狀態(tài)與緊急狀態(tài)原則。軍事行動與其他政府行為的顯著區(qū)別之一，就在于它平時狀態(tài)的相對封閉性和緊急狀態(tài)的緊迫性。立法一方面要對緊急狀態(tài)界定，另一方面要明確軍方在該狀態(tài)下享有的優(yōu)先締約權(quán)。

（二）明確平時狀態(tài)下軍事租賃主體的權(quán)利義務

軍隊在執(zhí)行多樣化軍事任務過程中，并非時時處處都面臨緊急狀態(tài)。在非緊急狀態(tài)也就是平時狀態(tài)下，軍事租賃合同與民事租賃合同沒有本質(zhì)區(qū)別，此時應重在規(guī)范承租人（軍方）的權(quán)利義務。承租人（軍方）行為規(guī)范?；驹O想：一是權(quán)限劃分。軍委掌握事關全軍建設大局的軍事租賃決策權(quán)，以及大規(guī)模租借外軍武器裝備的決定權(quán)；各總部、各軍兵種、各大軍區(qū)掌握與自身職責相一致的租賃決策權(quán)；軍級以下單位主要在后勤物資保障方面擁有租賃決策權(quán)，最小單位可至連隊及旅團機關各部。二是決策機構(gòu)。為保障基層單位一定靈活性，可規(guī)定由各級黨委支部決策、軍政主官決定、軍人委員會決議、軍人大會表決等，目的是保證決策的正確性、適時性。三是決策程序。物資租賃需求可由有關單位、部門或人員根據(jù)軍事行動需要提出議案，或者直接召開決策會議，必要時采取論證、聽證、表決等形式通過。四是執(zhí)行機構(gòu)。由決策機構(gòu)指派，受決策機構(gòu)領導并向其報告工作，事關重大的事項應有財務部門負責人參加。五是財務保障。應由財務部門統(tǒng)一負責，采取實時支付、劃撥、報銷等方式予以保障。六是簽訂合同。軍方代表應本著負責、嚴謹?shù)膽B(tài)度與出租人締結(jié)租賃合同。七是履行合同。軍方應嚴格按照合同約定，恪守誠實信用原則，維護良好的國家和軍隊信用。八是檢查監(jiān)督?？捎杉o委或財務部門進行監(jiān)督，納入各級審計、監(jiān)督范圍。

（三）明確緊急狀態(tài)下軍事租賃主體的權(quán)利義務

出租方義務的加強。為維護國防利益，出租方在緊急狀態(tài)下的義務有所加強。表現(xiàn)在同等條件下出租方有讓度與第三方締結(jié)合同、保障軍方優(yōu)先締約的義務。這種義務對出租方而言并沒有經(jīng)濟上的損失，而是有可能波及第三方經(jīng)濟和其他利益。當然，這種義務僅限在國內(nèi)軍事租賃有約束力。承租方權(quán)利和義務。權(quán)利方面：應注意的是軍方在對待優(yōu)先締約權(quán)時，不可隨便加強這種公權(quán)力，要么嚴格平等締約，要么轉(zhuǎn)化為其他動員方式，比如軍事征收、軍事征用、軍事采購。義務方面：由于緊急狀態(tài)下的諸多復雜因素，租賃物在使用過程中極有可能發(fā)生毀損滅失，導致軍方不能完全履行歸還義務，此時應按合同約定處理或按市場行情給予賠償。

（四）建立軍事租賃租金評估與風險預測機制

軍方代表對租金正確評估和對風險的合理預測，是開展軍事租賃業(yè)務的基本要求，也是謹慎使用軍費的具體體現(xiàn)。軍事租賃租金評估。租金與租賃物構(gòu)成軍事租賃的兩個最核心的要素，是締約談判的主題。一般情形下，軍事租賃的租金構(gòu)成主要包括：租賃物購置成本、締約手續(xù)費、利潤。這就要求軍方熟悉租賃市場，從“雙贏”的角度進行評估。軍事租賃風險預測。與其他經(jīng)濟動員方式相比，軍事租賃的風險持續(xù)時間長、不確定性高，軍方加強租賃風險預測更為必要。一是經(jīng)濟風險。在簽訂具有國防意義的雙邊或多邊租賃合同時，我方要做好相關國家經(jīng)濟風險的預測，重點關注其產(chǎn)業(yè)走向、債務限額、匯率利率、貿(mào)易壁壘等因素，防止經(jīng)濟風險出現(xiàn)造成我方吃虧。二是政治風險。主要是在與他國締結(jié)軍事租賃合同時，評估其政局態(tài)勢、內(nèi)閣傾向、民意基礎、執(zhí)政周期等要素，防止因其政局突變而無法履約造成我方重大損失。三是信用風險。主要指出租方未能按合同約定向軍方交付租賃物所帶來的風險。對此承租方應該選擇那些實力雄厚、誠信良好的出租人。四是技術淘汰風險。關鍵在于對租賃物技術性能的可行性研究和對未來科技進步、戰(zhàn)爭樣式等因素的評估，尤其對技術更新快的租賃設備，租期應確定在合理期限內(nèi)。

（五）建立軍事租賃權(quán)利救濟制度

權(quán)利救濟制度是軍事租賃實踐的最終保障，是履行租賃合同的“隱性”約束?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，商貿(mào)往來的繁榮，加劇了交易的風險，市場主體需要健全的法制救濟渠道，使守約方的權(quán)利得到強有力的保障。建立一般性權(quán)利救濟制度。最為常見的有訴訟和仲裁。對軍事租賃糾紛提起的訴訟為一般民事訴訟。應在“按級賦權(quán)”的原則下，誰有權(quán)締約軍事租賃合同，誰就有權(quán)獲得訴訟中當事人的資格，從而主張自己的訴訟請求。對現(xiàn)代民商事仲裁而言，因為其具有自愿性、專業(yè)性、靈活性、保密性、快捷性、經(jīng)濟性等特點而受到人們的青睞。軍事租賃糾紛通過仲裁程序解決，更有利于化解經(jīng)濟糾紛、融洽軍民關系、維護交易伙伴。借鑒第三人公益訴訟制度。本質(zhì)上，第三人公益訴訟也屬上述救濟制度中的訴訟制度，但值得重視的是，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，第三人公益訴訟制度在公共利益保護的理論研究中越來越深入，實踐中也不斷涌現(xiàn)。軍事租賃立法應借鑒外國立法實例，加強對居于弱勢地位的第三人的保護力度，建立激勵機制，充分調(diào)動社會監(jiān)督力量，對軍事租賃中違法違規(guī)行為形成強有力的外部制約。

作者：袁潤池單位：濟南軍區(qū)軍事檢察院