一、反擔保的概念

對于反擔保的概念，無論是古羅馬法，還是近現代大陸法系或英美法系的擔保立法制度上均未見記載，我國在《擔保法》第4條規(guī)定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保，反擔保適用本法擔保的規(guī)定?！边@一規(guī)定讓反擔保有了直接的法律依據，但該規(guī)定過于簡單，筆者界定反擔保制度是指第三人為債務人提供擔保時,由債務人或債務人之外的其他人向第三人提供的確保第三人對債務的追償權得以實現的一種擔保法律機制。

二、企業(yè)在運用反擔保時面臨的問題

根據擔保法的規(guī)定，中小企業(yè)擬提供的反擔保方式有：保證、抵押、質押等。

但在實踐操作中，這幾種擔保方式存在許多現實問題。

1.保證反擔保是指債務人以外的第三人以其信用為債務人提供的擔保。實踐中對保證反擔保人的主體資格和代為清償能力具有較高要求。實務中，保證反擔保應用困難的主要原因：一是對保證反擔保人的資信度及償債能力還較難做出可靠判斷，還沒有一套科學、系統(tǒng)的評價指標體系；二是還沒有建立起動態(tài)的信息系統(tǒng)，不能根據客觀情況的變化，及時掌握反擔保人資信的變化。事實上，大部分新成立的企業(yè)特別是小企業(yè)，無信用記錄可查，難以找到可靠的保證反擔保人。因此，當出現代償后，保證反擔保在實際操作中，基本較難實現。

一、反擔保的概念

對于反擔保的概念，無論是古羅馬法，還是近現代大陸法系或英美法系的擔保立法制度上均未見記載，我國在《擔保法》第4條規(guī)定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保，反擔保適用本法擔保的規(guī)定?！边@一規(guī)定讓反擔保有了直接的法律依據，但該規(guī)定過于簡單，筆者界定反擔保制度是指第三人為債務人提供擔保時,由債務人或債務人之外的其他人向第三人提供的確保第三人對債務的追償權得以實現的一種擔保法律機制。

二、企業(yè)在運用反擔保時面臨的問題

根據擔保法的規(guī)定，中小企業(yè)擬提供的反擔保方式有：保證、抵押、質押等。

但在實踐操作中，這幾種擔保方式存在許多現實問題。

1.保證反擔保是指債務人以外的第三人以其信用為債務人提供的擔保。實踐中對保證反擔保人的主體資格和代為清償能力具有較高要求。實務中，保證反擔保應用困難的主要原因：一是對保證反擔保人的資信度及償債能力還較難做出可靠判斷，還沒有一套科學、系統(tǒng)的評價指標體系；二是還沒有建立起動態(tài)的信息系統(tǒng)，不能根據客觀情況的變化，及時掌握反擔保人資信的變化。事實上，大部分新成立的企業(yè)特別是小企業(yè)，無信用記錄可查，難以找到可靠的保證反擔保人。因此，當出現代償后，保證反擔保在實際操作中，基本較難實現。

一、反擔保的概念

對于反擔保的概念，無論是古羅馬法，還是近現代大陸法系或英美法系的擔保立法制度上均未見記載，我國在《擔保法》第4條規(guī)定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保，反擔保適用本法擔保的規(guī)定?！边@一規(guī)定讓反擔保有了直接的法律依據，但該規(guī)定過于簡單，筆者界定反擔保制度是指第三人為債務人提供擔保時,由債務人或債務人之外的其他人向第三人提供的確保第三人對債務的追償權得以實現的一種擔保法律機制。

二、企業(yè)在運用反擔保時面臨的問題

根據擔保法的規(guī)定，中小企業(yè)擬提供的反擔保方式有：保證、抵押、質押等。

但在實踐操作中，這幾種擔保方式存在許多現實問題。

1.保證反擔保是指債務人以外的第三人以其信用為債務人提供的擔保。實踐中對保證反擔保人的主體資格和代為清償能力具有較高要求。實務中，保證反擔保應用困難的主要原因：一是對保證反擔保人的資信度及償債能力還較難做出可靠判斷，還沒有一套科學、系統(tǒng)的評價指標體系；二是還沒有建立起動態(tài)的信息系統(tǒng)，不能根據客觀情況的變化，及時掌握反擔保人資信的變化。事實上，大部分新成立的企業(yè)特別是小企業(yè)，無信用記錄可查，難以找到可靠的保證反擔保人。因此，當出現代償后，保證反擔保在實際操作中，基本較難實現。

一、反擔保的概念

對于反擔保的概念，無論是古羅馬法，還是近現代大陸法系或英美法系的擔保立法制度上均未見記載，我國在《擔保法》第4條規(guī)定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保，反擔保適用本法擔保的規(guī)定?！边@一規(guī)定讓反擔保有了直接的法律依據，但該規(guī)定過于簡單，筆者界定反擔保制度是指第三人為債務人提供擔保時,由債務人或債務人之外的其他人向第三人提供的確保第三人對債務的追償權得以實現的一種擔保法律機制。

二、企業(yè)在運用反擔保時面臨的問題

根據擔保法的規(guī)定，中小企業(yè)擬提供的反擔保方式有：保證、抵押、質押等。

但在實踐操作中，這幾種擔保方式存在許多現實問題。

1.保證反擔保是指債務人以外的第三人以其信用為債務人提供的擔保。實踐中對保證反擔保人的主體資格和代為清償能力具有較高要求。實務中，保證反擔保應用困難的主要原因：一是對保證反擔保人的資信度及償債能力還較難做出可靠判斷，還沒有一套科學、系統(tǒng)的評價指標體系；二是還沒有建立起動態(tài)的信息系統(tǒng)，不能根據客觀情況的變化，及時掌握反擔保人資信的變化。事實上，大部分新成立的企業(yè)特別是小企業(yè)，無信用記錄可查，難以找到可靠的保證反擔保人。因此，當出現代償后，保證反擔保在實際操作中，基本較難實現。

《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱《擔保法》）第4條規(guī)定，第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。這一規(guī)定使反擔保有了直接的法律依據。在設立擔保時，保證人以其一般財產向債權人擔保債務人履行其債務，第三人以其特定財產向債權人抵押或質押以擔保債務人履行其債務。但債權人并不對擔保負對等給付義務，債務人也常對上述擔保人不支付代價。因此在承諾過程中擔保人面臨著利益受損的極大可能性，擔保風險得不到補償，與預期利益失衡，顯然有悖于公平、公正，誠實信用的民法原則。反擔保制度的建立在一定程度上可對擔保人的這一尷尬境地有所改善。由債務人向該擔保人新設擔保，相對于原擔保而言即為反擔保。我國《擔保法》只規(guī)定“反擔保適用本法擔保的規(guī)定”，沒有對反擔保作出更為詳盡的規(guī)定，過于籠統(tǒng)。但“反擔?！焙汀皳！碑吘故切再|不同的兩個法律概念，究竟如何運用擔保的規(guī)定，在實踐中對反擔保如何把握和操作，本文擬就此談一下筆者的粗淺認識。

一、反擔保的概念

根據《擔保法》規(guī)定，反擔保是第三人為債務人向債權人提供擔保時，為保證將來承擔保證責任后對債務人追償權的實現，而要求債務人提供的擔保。這里把第三人為債務人提供的擔保稱原擔保。因此反擔保是以原擔保的存在而存在的，沒有原擔保就談不上反擔保，只有存在原擔保，在主債務人未履行到期債務時，由擔保人承擔擔保責任，為確保該擔保人追償權的實現，而要求主債務人或第三人向該擔保人新設擔保，亦即提供反擔保。

二、反擔保法律關系主體的范圍和資格

反擔保法律關系主體主要是提供反擔保人和原擔保人。原擔保人的范圍、資格設定在擔保法中都有規(guī)定?！稉７ā返?條第1款規(guī)定，第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。本文認為由債務人提供反擔保意味著可由債務人自己提供，也可由債務人之外的第三人提供。因為反擔保設立的目的就是為了保護原擔保人的合法權益，以獲得追償權的確實落實，在原擔保人為債務人履行擔保職責后能獲取合法對價。從公平、公正這一立法思想出發(fā)，對反擔保中債務人不應僅僅作字面解釋，而應將之擴大至第三人，即由債務人外的第三人提供反擔保將對原擔保人的利益保障更有實際意義。

對提供反擔保者的具體要求，亦即主體資格，對反擔保是否有效成立及法律職責的有效履行是非常重要的。其主體資格當然必須具有民法通則中能獨立行使民事權力，亦須具有擔保中擔保人主體資格的法定條件。另外，反擔保人必須具有代償能力，具有代償能力，才具有擔保能力。但是具有“代償能力”并不是保證人資格的唯一要求。除法人和公民以外的其他組織，只要其能獨立開展經營活動，具有一定的經濟實力，就可以充當保證人，也可以充當反擔保人。但上述其他組織應除去學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益事業(yè)為目的的事業(yè)單位。上述單位的資金來源絕大多數依賴于國家撥款及社會力量捐助。如果他們擔任擔保人就勢必會影響公益活動的開展。另外，除經國務院批準使用外國政府或國際經濟組織貸款進行轉貸外，國家機關不得為擔保人。企業(yè)法人的分支機構、職能部門也不得為擔保人。同樣，上述單位也不能成為反擔保人。

編者按：下崗失業(yè)人員小額擔保貸款是國家扶持實現再就業(yè)而提供的一項優(yōu)惠政策，下崗失業(yè)人員擺脫困境是起到了一種積極的作用。本文主要結合市下崗小額貸款發(fā)放的實際經驗，探索如何積極引導各金融機構開辦下崗失業(yè)人員小額擔保貸款，拓展業(yè)務范圍，加強與勞動就業(yè)部門、擔保部門的協(xié)調與溝通，進一步加強下崗失業(yè)人員小額貸款的金融服務，有效促進再就業(yè)工作進一步發(fā)展。特提出以下實施意見，請認真遵照執(zhí)行。一、進一步加強組織領導公務員之家

為加強我州小額擔保貸款工作的組織領導，對*州下崗失業(yè)人員小額擔保貸款協(xié)調領導小組進行調整充實（調整后的名單附后），領導小組下設辦公室負責日常工作，牽頭建立下崗失業(yè)人員小額擔保貸款協(xié)調督查機制。領導小組實行聯(lián)席會議制度，每季度召開一次協(xié)調會議，定期交流和通報小額擔保貸款工作情況，研究和協(xié)調解決工作中存在的困難和問題。

各縣市也要成立相應的協(xié)調領導機構開展相關工作。

二、小額擔保貸款業(yè)務的實施部門及辦理程序公務員之家

（一）小額擔保貸款由各級勞動就業(yè)部門、財政部門和金融機構辦理。

（二）小額擔保貸款按照自愿申請、信用社區(qū)推薦、就業(yè)部門初審、財政部門復審、貸款銀行進行貸前調查同意貸款、擔保辦審核并承諾擔保額度、貸款銀行發(fā)放貸款的程序辦理。

抵押擔保難是制約中小微企業(yè)融資難的主要瓶頸之一。為破解中小企業(yè)融資難、貸款難問題，各級政府從2008年下半年起相繼成立或引進了一些為中小微企業(yè)提供融資擔保功能的擔保公司，旨在幫助中小企業(yè)解決抵押擔保物不足問題。但由于但受管理體制條塊分割、局部利益難于統(tǒng)一、反擔保條件要求嚴、銀行合作準入門檻高、中小微企業(yè)資質差、監(jiān)督管理難到位等因素的影響，“銀企擔”業(yè)務發(fā)展遠低于當初成立或引進擔保公司的預期，在一定程度上影響了擔保公司擔保倍數放大功能的作用。在當前貨幣政策定向支持中小微企業(yè)發(fā)展的背景下，如何加快發(fā)展融資性擔保業(yè)務，幫助中小微企業(yè)解決抵押擔保難，是一個不容回避的話題。

一、基本情況

截至2011年底，縣成立的中小企業(yè)擔保公司共5家，其中1家財政注資成立的省信用擔保公司分公司和4家民營擔保公司；注冊資本金9600萬元，其中民營擔保公司注冊資本金8000萬元，4家民營擔保公司最大1家注冊資本金5000萬元，其余均為1000萬元。擔保公司累計為企業(yè)和個人擔保融資52筆，金額3455萬元，對轄內企業(yè)和個人融資起到了一定的幫助作用。但銀企擔三方業(yè)務合作業(yè)務量只占我縣當年社會融資總規(guī)模的1.1‰，離我縣引進或成立擔保公司的宗旨和預期相距甚遠。

二、“銀企擔”合作舉步維艱

調查顯示：轄內銀行業(yè)、擔保業(yè)和中小企業(yè)都有較強的合作意愿，也曾做過嘗試，但受管理體制條塊分割、局部利益難于統(tǒng)一等因素的制約，“銀企擔”合作舉步維艱。

1、反擔保條件要求嚴。中小企業(yè)遇到資金困難，首先想到的是到銀行貸款。但由于抵押擔保物不足，被銀行拒之門外，轉而求助于擔保公司解決擔保難問題。擔保公司同樣要求中小企業(yè)提供擔保（俗稱反擔保），且反擔保的條件幾乎和銀行對等，也要經過評估機構進行評估、登記；省信用擔保公司分公司調查審批條件甚至比銀行還嚴。中小企業(yè)之所以到擔保公司申請擔保，是擔保公司較銀行的擔保條件相比相對較低：一是抵押物較銀行寬松，如可以將中小企業(yè)的部分財產“打包”抵押；二是抵押率較高，如中小企業(yè)的房產在擔保公司可按80%抵押，比銀行高20個百分點；有如，中小企業(yè)的機器設備在擔保公司可按50%抵押，比銀行高30個百分點。即使這樣，中小企業(yè)仍然達不到反擔保的要求，導致“銀企擔”合作流產。

人行各市支行，各市（區(qū)）財政局、勞動和社會保障局，各國有商業(yè)銀行市分行，股份制商業(yè)銀行分行，市商業(yè)銀行，省農聯(lián)社辦事處：

當前，保增長、保就業(yè)是經濟社會工作的大局。為積極推動創(chuàng)業(yè)促進就業(yè)工作，切實發(fā)揮小額擔保貸款在實現創(chuàng)業(yè)過程中的重要作用，根據《中國人民銀行濟南分行省財政廳省勞動和社會保障廳轉發(fā)〈中國人民銀行財政部人力資源和社會保障部關于進一步改進小額擔保貸款管理積極推動創(chuàng)業(yè)促就業(yè)的通知〉的通知》精神，現就進一步做好小額擔保貸款工作的有關事項通知如下：

一、放寬條件，簡化手續(xù)，增強政策效果

（一）擴大范圍。登記失業(yè)人員、軍隊退役人員、被征地農民、殘疾人、隨軍家屬、高校畢業(yè)生、返鄉(xiāng)農民工等自謀職業(yè)、自主創(chuàng)業(yè)以及境外就業(yè)的，均可申請小額擔保貸款；當年新招用符合條件人員達到企業(yè)現有職工總數30%以上并與其簽訂1年以上勞動合同的勞動密集型小企業(yè)，可申請貸款支持。勞動保障部門負責與有關部門協(xié)商確定各種人員資格審查證件或條件，統(tǒng)一負責資格認定，并在辦公場所公示申請資格、條件以及業(yè)務流程等。小額擔保貸款申請按戶口所在地管理的原則辦理，其中戶口在市區(qū)范圍內的就業(yè)轉失業(yè)人員按失業(yè)前所在單位的隸屬關系分別到市、區(qū)勞動就業(yè)辦公室申請。

除國家限制行業(yè)（包括建筑業(yè)、娛樂業(yè)以及廣告業(yè)、桑拿、按摩、網吧、氧吧）以外的商貿、服務、生產加工、種養(yǎng)殖等各類經營項目都視為小額擔保貸款微利項目，納入財政貼息范圍。微利項目貼息對象包括個體經營項目以及合伙經營和組織起來就業(yè)創(chuàng)辦的小企業(yè)。其中，登記失業(yè)人員、軍隊退役人員和殘疾人申請小額擔保貸款并從事微利項目的，由同級財政據實全額貼息（展期不貼息）；符合條件的其他人員申請小額擔保貸款并從事微利項目的，由同級財政給予50%的貼息。對符合條件的勞動密集型小企業(yè)發(fā)放的小額擔保貸款，由同級財政按中國人民銀行公布的貸款基準利率的50%給予貼息。

（二）提高額度。對個人新發(fā)放的小額擔保貸款最高額度提高至5萬元，由經辦金融機構根據其創(chuàng)業(yè)實際需要確定。對符合條件的勞動密集型小企業(yè)可適當擴大貸款規(guī)模，但不能超過實際招用人數×5萬，最高不超過200萬元，具體額度由經辦金融機構考察后確定。

內容提要：我國的擔保機構已經達到一定的規(guī)模，但是如對擔保機構不及時進行規(guī)范和管理，將會危害金融生態(tài)環(huán)境。本文從注冊資金到位情況、擔保放大倍數、信息不對稱、擔保評審制度和從業(yè)人員素質等方面分析擔保機構存在的不足，提出了著力培養(yǎng)從業(yè)人員對被擔保人的履約能力作出科學判斷和對擔保項目的審查能力，切實落實反擔保措施，進一步完善內控管理機制，加強對機構的監(jiān)管，建立擔保業(yè)務公示制度和自律組織等項建議。

關鍵詞：擔保機構規(guī)范管理思考

一、引言

2003年1月1日，國家頒布實施了《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》，其中第十七條規(guī)定：“縣級以上人民政府和有關部門應當推進和組織建立中小企業(yè)信用擔保體系，推動對中小企業(yè)的信用擔保，為中小企業(yè)融資創(chuàng)造條件。”2005年2月19日國務院又下發(fā)了《國務院關于鼓勵支持和引導個體私營企業(yè)等非公有制經濟發(fā)展的若干意見》，并規(guī)定：“支持非公有制經濟設立商業(yè)性或互助性擔保機構?！庇捎谡咧С趾椭行∑髽I(yè)融資的需要，各地擔保機構如雨后春筍，層出不窮，至今仍方興未艾。據人民銀行有關統(tǒng)計資料表明，2002年國內現有擔保機構848家，至2005年9月全國擔保機構達到2188家，累計擔保總額3237億元，擔保戶數18.8萬戶，發(fā)展十分迅速。

隨著中小企業(yè)融資需求的不斷擴大，擔保機構緩解中小企業(yè)融資難的作用將逐漸顯現，銀行業(yè)金融機構也已經從謹慎接受到逐步接受。但是，目前大部分擔保機構內部控制和風險管理水平不高，缺乏規(guī)范的運作模式和相應的專業(yè)素質。筆者認為，由于擔保機構涉及面廣、擔保金額巨大，如不及時進行規(guī)范和管理，擔保機構運作風險將會成為危害金融生態(tài)環(huán)境的另一個毒瘤，各界必須引起高度重視。

二、擔保機構運營現狀分析

為了認真貫徹落實中央、省、市一系列就業(yè)再就業(yè)和小額擔保貸款文件精神，參照外地經驗，并結合我市情況，現提出我市小額擔保貸款工作改進意見如下，請貫徹執(zhí)行：

一、建立*市小額擔保貸款聯(lián)席會議制度。

建立由中國人民銀行*市中心支行牽頭，市財政局、市勞動和社會保障局、市城市信用社及各承辦銀行、市擔保中心等部門共同參加的小額擔保貸款聯(lián)席會議制度，積極推動小額擔保貸款工作的開展。中國人民銀行*市中心支行負責日常工作，根據工作需要及時召集會議，指導小額貸款政策制定、實施和業(yè)務開展；市財政局負責籌集小額貸款擔?；?、貼息、補貼和獎勵；市勞動和社會保障局負責創(chuàng)業(yè)培訓，指導社區(qū)為下崗失業(yè)人員辦理有關貸款推薦手續(xù)；市擔保中心負責貸款審核、考察、核保、審批、貸款管理、清收、擔?；鸸芾怼３修k銀行負責核貸，配合協(xié)助市擔保中心對貸款逾期人員依法起訴工作。各部門按期向市小額擔保貸款聯(lián)席會報告工作，及時協(xié)調解決推動貸款發(fā)放中存在的問題，為小額貸款順利開展提供有力的組織保障。

二、建立新的小額擔保貸款業(yè)務模式。

根據市政府《關于印發(fā)*市下崗失業(yè)人員小額擔保貸款管理操作規(guī)程的通知》要求，進一步明確：一是自愿申請。必須在申請人戶籍或現居住地（房權所有者）進行申請，由該社區(qū)進行推薦，以便于了解申請人經營能力、家庭狀況，便于管理和回收貸款。二是加強區(qū)、縣勞動就業(yè)部門、社區(qū)勞動保障事務站職責。采取誰推薦，誰負責管理、清收的原則。建立推薦、已貸款、到期、逾期人員臺賬；建立貸前考察、推薦，貸后跟蹤管理和清收等工作制度。三是擔保中心負責受理社區(qū)推薦手續(xù)，進行審核、考察、核保、向銀行承諾擔保，指導各區(qū)、縣勞動就業(yè)服務局、勞動保障事務站小額擔保貸款工作，實行貸后管理和貸款清收；對不履行擔保貸款協(xié)議和還款承諾逾期人員依法起訴。四是經辦銀行按擔保金1：3的比例負責放貸，并積極協(xié)助市擔保中心對逾期人員依法起訴等工作。承辦銀行對貸款到期前30日內向借款人發(fā)出《到期還款通知書》，提前告知，以便及時還款。待貸款到期日，借款人仍未還款，由承辦銀行直接從擔?；鹬锌蹌澊鷥?，并將代償人員名單，告知市擔保中心，由市擔保中心、區(qū)、縣勞動就業(yè)服務局、勞動保障事務站實施清收。待收回貸款后，再歸還擔?；鹳~戶。五是采取靈活貸款。在國家規(guī)定的貸款期限、額度的范圍內，根據貸款申請人的經營項目、經營規(guī)模、經營能力等條件，采取靈活放貸。期限不超過三年，對創(chuàng)業(yè)成功，有發(fā)展前景，按期足額償還貸款的個體經營戶和吸納就業(yè)人數多，資信程度高的勞動密集型小企業(yè)，可給予二次貸款。六是承辦銀行、市擔保中心、區(qū)、縣勞動就業(yè)服務局、社區(qū)勞動保障事務站實行統(tǒng)一制式表格及傳遞手續(xù)，確定統(tǒng)一時間交換有關數據。擬定每月5號前交換商約的各項數據，在季度第一個月10日前傳遞審核、審批財政貼息手續(xù)，每月10號前擔保中心將上月經辦行貸款人員花名冊通過區(qū)就業(yè)局反饋給社區(qū)保障事務站，便于做好跟蹤管理工作。七是減化審批程序。社區(qū)勞動保障事務站推薦；區(qū)就業(yè)局審核；擔保中心承諾擔保；承辦行放貸。

三、聯(lián)合制定措施，推動小額擔保貸款良性循環(huán)。